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编者按:陪同着某类平台是否属于“电商平台”的性子认定,在平台责任负担上产生了全有或全无的巨大落差。《电子商务法》对于平台责任的一系列规定,在性子上到底属于“固定套餐”,照旧可根据平台的现实形态予以机动选取与组装的“备选构件”?怎样规定促成网络生意业务的网络服务提供者的规定实用,以顺应新业态的发展?网络生意业务平台的主体核验、查抄监控、安全保障使命的边界应该怎样界定?羁系部门推行干系羁系职责,平台应共同到什么程度?羁系部门要求平台共同执法和取证,应该遵照怎样的流程?平台共同羁系应必须提供哪些范例数据?在管辖权和线索移送方面,还存在哪些堵点?在协作共治方面,羁系部门有哪些诉求须要在制度中明确?对此,《市场监督管理》(半月刊)特构造专题,约请专家学者、平台企业和市场羁系部门交换讨论上述标题。盼望本专题可以大概引发各人更深入的思索与讨论,进而加深对网络生意业务主体使命责任的认知,从而为后续网络生意业务羁系规则制度的订定与美满提供参考。
本期探究羁系执法协作中怎样找到“隐形”的自然人商家?
“现实谋划地”怎样认定?
石家庄市作为河北省省会和京津冀地域中央都会,具有较为活泼的网络市场。与杭州市、成都市等平台经济发达地域相比,石家庄市的谋划主体更多以“平台内谋划者”的脚色加入平台经济,羁系部门也更多面临“平台内谋划者”。对此,本文网络整理了下辖22个县(市、区)局关于“自然人网店”羁系中较为广泛突出的标题及发起。
根本环境
当前,《网络生意业务监督管理办法》规定了自然人网店以及平台企业应当负担的责任使命,《市场监督管理行政处罚步伐规定》规定了涉及自然人网店违法举动的管辖权。市场羁系总局研究订定的《自然人网店管理规范》行业标准,构建了“四个同一”的管理框架,引导自然人网店规范康健连续发展。在制度层面上,下层市场羁系部门对自然人网店有用羁系具备了更加美满的法律依据。
现实谋划地与管辖权。针对违法举动的管辖,《市场监督管理行政处罚步伐规定》第十条规定:平台内谋划者的违法举动由其现实谋划地县级以上市场监督管理部门管辖。网络生意业务平台谋划者住所地县级以上市场监督管理部门先行发现违法线索大概收到投诉、举报的,也可以举行管辖。此条明确了自然人网店由其现实谋划地优先管辖。针对投诉的处理处罚,《市场监督管理投诉举报处理处罚暂行办法》第十二条规定:对平台内谋划者的投诉,由其现实谋划地大概平台谋划者住所地县级市场监督管理部门处理处罚。对于下层羁系职员,处理涉及自然人网店的线索大概投诉,其判定是否有管辖权的紧张依据即为“现实谋划地”。
存在标题
“现实谋划地”认定难:到底该归谁管?自然人网东家的户籍所在地、常常居住地、标称发货所在、常用收货所在等,都大概被讨论为“现实谋划地”。而在实践中,上述所在的地理位置纵然同一家店也大概各不类似。在2019年市场羁系总局法规司就《关于做好电子商务谋划者登记工作的意见》干系标题公开解答中分析:“依据《电子商务法》不须要登记注册的平台内谋划者,根据《电子商务法》第十条规定,宽免登记的环境必须是通过互联网等信息网络举行,才不须要举行市场主体登记。因此,此类谋划者的‘现实谋划地’亦应当认定为通过互联网开展谋划运动的所在,即网络谋划场合。因此,其违法举动应由平台谋划者所在地市场羁系部门管辖。”这是一种对于自然人网店现实谋划地认定的观点,即“自然人网店都归平台所在地管”。根据网络生意业务监测羁系五级贯通体系表现,以“现实谋划地”在石家庄市的自然人网店数目达33万余家。
信息真实性存疑:85%的信息无效?《网络生意业务监督管理办法》第十二条规定,自然人网店应当公示宽免登记环境的声明以及现实谋划所在、接洽方式等信息。第二十四条规定,平台谋划者应当要求自然人网店谋划者提交其身份、所在、接洽方式、行政允许等真实信息,举行核验、登记,创建登记档案,并至少每六个月核验更新一次。在执法实践中,羁系部门获取自然人网店“现实谋划地”信息的泉源紧张有两种,一是经跨地域协查后收到平台企业的“复兴函”,此中含有现实谋划所在、电话等信息;二是由投诉人提供的其向平台索要的现实谋划所在、电话等信息。这些信息应认真实有用。但据石家庄市多个区县局反映,利用这些信息每每难以找到自然人网东家。此中某区反映信息无服从达85%,另一县局反映无服从达91%。其情势如:电话号码错误、现实谋划地查无此人。据反映,多个平台存在自然人网店仅公示声明但未公示现实谋划所在、接洽方式等征象。别的,一些自然人网店为了躲避羁系不择本领地隐匿信息,除了电话是真的,标称发货地是假的,退货所在也是假的,对斲丧者退换货的一些自制商品宁肯不要,也要隐匿具体所在来躲避羁系。
管辖与移送标题:线索该往哪送?《市场监督管理行政处罚步伐规定》规定,自然人网店的违法举动,现实谋划地平静台所在地都有管辖权。在实践中,羁系部门起主要根据“现实谋划地”信息来判定是否有管辖权,在根据信息“查无”后,是否可以因无管辖权作出不予存案的决定?是否可以和以何种方式直接将线索转交平台所在地举行管辖?上述标题的答案尚不明确。
思索与发起
明确现实谋划地的界说。对于下层羁系执法职员,羁系指令触达的最佳方式就是“找得到人”。发起出台修订美满干系法规,增长和明确现实谋划地的寄义,淘汰对法规明确差异而导致的推诿和争议,进一步进步羁系服从。《民法典》第二十五条规定:自然人以户籍登记大概其他有用身份登记记录的寓所为住所;常常寓所与住所不同等的,常常寓所视为住所。由于住所是自然人生存和民事运动的中央场合,是确定自然人各项私法关系空间效力的根本法律依据,其意义紧张体如今:确定债务推行地、司法管辖地及登记主管地等,以是,是否可以思量以“常常居住地”为核心明确“现实谋划地”的概念。别的应当特别留意网络不合法竞争、医疗东西、药品扮装品等范畴关于管辖的特别规定。
平台企业发挥技能上风将信息核验使命落实到位。发起对《网络生意业务监督管理办法》第二十四条规定“平台企业应当对平台内谋划者提交的信息举行核验”进一步细化,明确核验的方式和本领。比方,平台企业可以通过平台协媾和技能本领获取斲丧者地理位置开展精准营销,那么在明确现实谋划地界说的根本上,平台企业能否在符合个人信息掩护等干系规定的条件下,利用IP所在定位、移动应用步伐获取定位等技能本领,对平台内谋划者提供的现实谋划所在的真实性举行定期核验,对不同等的自然人网店提示修改。对于接洽电话,能否利用定期呆板外呼确保自然人网店谋划者接洽电话信息的有用性。在鼓励方面,对于信息核验真实的自然人网店赋予比方“平台核验”等外露标签,资助得到更多自然流量。通过以上方法,促使平台利用技能本领将核验使命落实到位。
加强平台所在地与非平台所在地局的跨地域协作。一是对于自然人网店的管辖,平台所在地局具有信息、数据以及技能等方面上风,而现实谋划地局则更接地力心胸更大。发起修订干系法规,明确两方管辖边界和衔接,比方增长“对在常常居住地未发现实际谋划的自然人网店应交由平台所在地羁系”的干系内容,从而加强跨地域协作的效能。二是修改美满国家网监平台网络谋划主体数据库功能,创建数据互通渠道,实现“平台报送数据、羁系反馈数据、平台自治动作、整改效果反馈”的闭环,即,平台报送已内部核验过真实性的自然人网店信息,羁系部门根据执法查抄环境反馈有标题的信息,平台根据反馈对平台内谋划者下达整改指令,整改完成后平台反馈效果并修改数据,确保主体库信息处于相对有用的程度。
作者:河北省石家庄市市场羁系局 高凯
自然人谋划者成“主力军”,
怎样破解羁系困难?
2024年1月至9月期间,笔者所在的杭州市余杭区市场羁系局处理处罚举报向平台发起协查哀求量共计242930件,案件协查涉及的商家量101339件,此中自然人商家量61432件,有业务执照的商家量39907件(自然人与执照按照协查其时的卖家店肆范例统计)。可以看出在网络生意业务范畴,自然人谋划者是羁系协查对象的“主力军”。
就如今而言,平台对自然人谋划者的根本态度是推行法定的主体信息核查使命。但是平台方是否会将其把握的全部的平台内谋划的信息都提供给相应的主管部门是存疑的。以是对于平台内自然人谋划者无照谋划,也就是不举行登记的管控,现实处于瞽者摸象的状态。据此,笔者提出三种羁系部门潜伏的思绪,核心在于什么样的主体可以卖什么样的货,以及羁系部门在新形势下的应对方式。
重新审视自然人谋划者:
业务执照是必须的吗?
在《电子商务法》的立法过程中,曾有关于是否要求全部谋划者办理业务执照的讨论。终极,立法者思量到小微谋划者的现实环境,设置了“零星小额生意业务”宽免条款。《电子商务法》第十条规定,零星小额生意业务运动可以宽免办理业务执照。也即除了特定的宽免环境下,全部谋划者都必须办理业务执照,不得以自然人身份开展谋划运动。诚然,如许的登记要求有助于规范市场秩序,淘汰违法举动,同时加强谋划者的法律责任,进步斲丧者权益掩护程度。但不能否认的是,小微谋划者和个体工商户将面临肯定的行政本钱和手续负担。固然从如今数字化改革和“放管服”改革的环境来看,登记注册的行政本钱和手续负担已经渐渐可以忽略,但实践中自然人谋划者仍旧没有自动办理登记的意愿。同时,逼迫登记也将限定机动多样的谋划模式,大概克制市场活力和创新。别的,全面克制自然人谋划者在现实操纵中难度较大,大概会导致大量谋划者转入地下或灰色地带。尤其是在当前鼓励大众创业、万众创新的配景下,社会舆论大概会走向反面。
是否逼迫办理业务执照就可以净化网络斲丧环境,就可以办理前文所述的自然人谋划者存在的风险和标题?从下层一线执法现实看,答案是否定的。当前个人网店的登记已经不要求实体谋划所在和在线办理登记,比如可以以网络谋划场合办理业务执照,也可以在假造所在集群注册。这些环境下固然谋划者办理了业务执照,但羁系部门并未把握多少有用信息,纵然对全部的自然人谋划者都举行登记,但这种情势合规并无法办理网络生意业务执法中“找不到人、查不到货、实验不了”的实质标题。因此须要重新审视自然人谋划者,从事包罗直播业态在内的网络生意业务办理业务执照并不是须要的前置条件。
构建谋划类目白名单:
哪些商品可以“无照谋划”?
构建谋划类目白名单,答应自然人谋划者在特定的白名单类目内发布商品开展谋划运动。与之对应的,自然人谋划者也可以对白名单类目商品举行带货,比如商品谋划者发布的自产农副产物、家庭手工业产物等商品类目,即自然人可以卖,那么也可以带。
通过白名单机制,可以对差异种别的商品举行分类管理,低沉羁系难度。同时也能对高风险类目举行严格管控,掩护斲丧者权益。但也存在自然人谋划者的选择范围受限,大概影响其谋划机动性和创新本领的标题。从可行性上研判,构建直播业态谋划类目白名单的实验难度相对较低,可以通过技能本领实现类目管理,社会反响上也会较为温暖,多数谋划者可以担当在特定类目内谋划。
值得留意的是,白名单的创建也对平台羁系提出了新要求。一是电商平台的实验难度标题,须要投入大量资源举行类目管理和考核,增长运营本钱,尤其是对“错放类目”的监测和管理。二是须要出台指引对“零星小额生意业务”宽免条款作限定性表明,比如自然人能否直播带货,自然人带货是否属于“零星小额生意业务”,制止平台对法律法规恣意表明。
聚焦执法现实:
从“业务执照”到“找到人、查到货”
如前所述,逼迫自然人谋划者办理业务执照并不能办理羁系的现实标题,因此我们不妨切换视角,从执法的现实出发,而不执着于业务执照等前端的情势管控,由于羁系执法的关键就在于“找到人、查到货、有人管、能实验”。
第一步:找到人——明确谋划者的现实谋划所在。《电子商务法》第二十七条第一款规定:“电子商务平台谋划者应当要求申请进入平台贩卖商品大概提供服务的谋划者提交其身份、所在、接洽方式、行政允许等真实信息,举行核验、登记,创建登记档案,并定期核验更新。”并未就“所在”界说作进一步论述,因此很长一段时间内就“平台内谋划者应当提供什么所在,平台谋划者怎样推行核验使命”议论纷纷、莫衷一是。其时的羁系要求是平台谋划者必须包管“所在”真实正确,实验连合平台开辟应用,要求平台内谋划者上传水费(电费)缴费凭据、租房条约,乃至要求其到属地市场羁系所照相,从过程看,时间跨度太长;从效果看,弊大于利,仍旧无法锁定故意规避管控的平台内谋划者所在。
笔者以为,明确谋划者的现实谋划所在可以参考鉴戒三条路径。一是参考《浙江省电子商务条例》第八条第四款规定:“本条所称所在,依法须要办理市场主体登记的,是指谋划者业务执照记录的住所大概谋划场合;以网络谋划场合办理市场主体登记以及依法无需办理市场主体登记的,是指谋划者的常常寓所。”条例厘清了平台谋划者责任边界,也可以说现实上为平台谋划者举行了“减负”。二是参考《杭州市市场监督管理行政处罚步伐规定》第十二条第三款规定,电子商务平台内谋划者的现实谋划地包罗业务执照记录的所在、未办理业务执照的自然人住所、电子商务平台登记的谋划所在以及其操纵互联网终端运营网店的上网IP归属所在、发货所在、仓储所在等。三是鉴戒住所申报答应制度,由自然人自我声明(答应)现实谋划所在。
第二步:查到货、有人管——明确管辖责任。对电子商务违法举动、大众传播前言发布违法广告的举报的管辖作了特别规定,具体规定与《市场监督管理行政处罚步伐规定》确定的管辖权保持同等。《市场监督管理投诉举报处理处罚暂行办法》第二十七条第二款“对平台内谋划者的举报,由其现实谋划地县级以上市场监督管理部门处理处罚。电子商务平台谋划者住所地县级以上市场监督管理部门先行收到举报的,也可以予以处理处罚”的规定,现实上是对电子商务违法举动的管辖作了一个主次设置,即对平台内谋划者(网店)违法举动的举报,倾向于由其现实谋划地市场羁系部门处理处罚。这是思量到电商平台对应海量的网店,这些网店谋划者又遍布天下各地,由电商平台住所地市场羁系部门处理处罚对异地网店违法举动的举报相对困难,针对个案的跨地域执法协作也将淹灭大量的执法本钱。此款规定也是基于对以往执法实践的总结 ,《网络商品生意业务及有关服务举动管理暂行办法》《网络生意业务监督管理办法》前后两部规章施行多年以来,很少有电商平台所在地市场羁系部门查处异地网店违法举动的案例。但在实践中,反而许多网店所在地市场羁系部门却在调考核实辖区内干系违法线索时,查处了大量谋划者在异地电商平台上的违法举动,这分析由网店所在地市场羁系部门担当举报并处理处罚违法举动,本钱更低、服从更高,更符合执法实践要求。但现实上,“网店所在地市场羁系部门”这个说法仍旧不敷准确。快递发货地是确定自然人谋划者现实谋划所在的紧张线索,通过物流站点可以找到谋划者的具体位置,实践中物流快递行业已有较为成熟的羁系体系,可以通过互助加强信息共享和连合执法,在法律法规中明确物流快递企业的共同使命,要求其提供须要的信息和数据。
第三步:能实验——从线下到线上的执法变化。在此须要思量两个标题,是否肯定要在线下找到人然后实验?羁系的思绪与观念是否可以举行变化?在执法羁系中通常以为,平台所提供的是一个“电子铺位”,因此以往执法职员把线下实体羁系思绪照搬至线上,但厥后重新解构线上斲丧举动就会发现,线上店肆的斲丧者在购买举动前实在很少去点击“店肆印象”“资质证照”,反而关注点在“心”“钻”“皇冠”以及体验评分上,关注的是背后的光荣资源,因此斲丧者其着实头脑变化上远远领先于羁系者。解铃还须系铃人,既然从网上来,我们也能回到网上去完成执法。2024年,余杭区鉴戒最高人民法院第一批涉互联网典范案例“重庆市阿里巴巴小额贷款有限公司诉陈某某小额乞贷条约纠纷案”,就与淘宝平台互助买通了行政执法的“末了一公里”,在卖家协议中对电子送达方式、电子送达所在及法律结果作出约定,成为高效办理“实验难”的有用情势。
网络生意业务羁系执法的核心仍旧是“查到货、找到人、有人管、能实验”,在这根本上管好“场”,形成“人货场”羁系。当前身份证的网证也在推广中,与实体身份证最大的区别就是没有所在信息,那么未来大概可以由市场羁系总局统筹与公安部门加强数据协同,由公安部门提供暂住证所在、身份证登记所在、户籍所在等信息。通过一个平台、一个 App,在网上找到人、锁定人;然后在发货地发货堆栈找到货、锁定货;在平台上锁定生意业务量、生意业务快照等信息,末了形成案件的闭环。
笔者构想的未来羁系方案是以户籍地/发货地作为管辖兜底、平台所在地作为特别管辖增补,以电子送达为一样寻常方式,通过高效的跨地域协查以及电商平台数据协作查明究竟,在网上形成案件闭环。
作者:杭州市余杭区市场羁系局 何林煜 王晓华 陈宇谦
往期回顾
新业态下,电商平台怎样重新界定?使命责任怎样重新分别?(一)
新业态下,电商平台怎样重新界定?使命责任怎样重新分别?(二)
新业态下,电商平台怎样重新界定?使命责任怎样重新分别?(三)
新业态下,电商平台怎样重新界定?使命责任怎样重新分别?(四)
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考核 | 于成龙 张丽娟
笔墨编辑 | 田英 刘美晨
编辑 | 陈颖
中国工商出书社新媒体和数字出书部制作出品
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