搭建运营黄色淫秽网站怎么判刑、制作开辟色情直播平台判几年？

巫溪小哥

传播淫秽物品牟利罪（二）色情网站、淫秽直播类色情犯罪研究
本文分两部分：
第一部分：治罪量刑尺度。
第二部分：怎样夺取无罪和罪轻的处罚。
网络色情犯罪案件，属于新型犯罪，与传统犯罪差别，我们状师要想在此类案件处理处罚中，维护好涉案职员的正当权益，必须对此类案件有深入的研究。
张洪强状师办案履历总结，克制转载复制。

第一部分：色情网站、淫秽直播平台类涉黄犯罪的治罪量刑尺度。
此类网络涉黄犯罪取证难、治罪难、定性争议大。
1、被抓了，不肯定被判刑。
①王某涉嫌黄色直播平台案件，因证据无法证实王某系涉案直播平台股东大概其到场平台策划管理、分红，查察院不告状打消案件。
②张某在“老司机”平台淫秽直播案， 无法查清违法所得数额及注册会员人数，被抓获后，不告状撤案。


2、定性争议大，差别的办案职员大概有差别的讯断效果。
①严某传播淫秽物品牟利案，一审被判10年，二审法院维持10年讯断，再审后江苏省高级人民法院改判两年两个月。
②杨某“花狐”直播平台传播淫秽物品牟利案，一审被判十年，二审青岛中院由十年改判五年。
③何某LOLO直播案件，一审法院讯断何某构成传播淫秽物品牟利罪，讯断十年六个月，中山市中级法院经二审，将罪名改为构造淫秽演出罪，刑期改判为七年。
一、详细治罪量刑尺度：
黄色网站、色情直播类犯罪常见的涉嫌罪名有：
1、传播淫秽物品牟利罪。
制作、复制、出书、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役大概管制，并处罚金；情节严肃的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特殊严肃的，处十年以上有期徒刑大概无 期徒刑，并处罚金大概充公财产。
2、构造淫秽演出罪。处三年以下有期徒刑、拘役大概管制，并处罚金；情节严肃的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
3、传播淫秽物品罪。传播淫秽的书刊、影片、音像、图片大概其他淫秽物品，情节严肃的，处二年以下有期徒刑、拘役大概管制。

第二部分：怎样夺取无罪和罪轻的处罚。
一、把握此类案件的专业知识。
此类案件，属于新型网络犯罪，与传统犯罪差别，证据都存储上网络上，易灭失和篡改，存在取证难、治罪难的特点。我们状师要想处理处罚好此类案件，必须相识这类案件的特点，把握此类案件的专业的知识。
（1）服务器和运营团队大部分在境外，很难查获。
（2）焦点职员身份多重伪装溯源难。
（3）形成成熟的玄色财产链，多用境外谈天软件接洽，追查难。
（4）涉黄网站、APP反复更换域名、换皮，取证难、并案难。
（5）直播人数、直播内容 、弹幕内容、品评、礼品记载难以取证查清。
（6）涉案金额难以确定，专业黑产付出团队的操纵使得此类案件金额难以查清，别的，充值、刷礼品、打赏、卖卡密、私下收取红包、广告费、会员费等各项收入，除了难以查清外，还无法区分色情收入和其他收入。


二、夺取究竟不清、证据不敷，夺取不公诉、撤案、罪名不建立。
1、堵截色情网站、直播app与犯罪怀疑人的关联性证据。
我们状师在办理此类案件时，要把握网站的追踪溯源的常见方法以及证据标题。大部分色情网站、涉黄直播平台在境外服务商租用服务器、域名，焦点职员身份多重伪装溯源难，使用第四方付出平台或黑户举行资金买卖业务，使得难以形成控告犯罪的证据链，尤其是在在暗网搭建色情网站、论坛，更是难以追踪溯源。
①检察电子证据：网络陈迹。服务器、域名，ip所在。
②检察资金链证据：使用第四方付出平台或黑户举行资金买卖业务。
③职员链证据：职员构造架构是否查清。
网站开设者、运营者、家属长、涉黄主播。形成财产链。
  2、夺取将关键内容认定为究竟不清，包罗：
①图片数目是否查清。
②视频数目是否查清。
③数据流（点击量）是否查清。
④用户信息（注册会员数）是否查清。
⑤赢利金额是否查清。
⑥直播人数、直播内容 、弹幕内容、礼品记载是否查清。
比方,王某等人案，公安构造控告王某某等人建立工作室，在网上下载淫秽视频，颠末处理处罚后将淫秽视频上传至该工作室开设的网站上,并以吸取会员收取会员费的方式牟利，共吸取会员500余人，终极夺取到撤案不告状，就是由于无法查清上传的视频数目、点击量、发展会员人数及赢利金额。盖检公诉刑不诉〔2019〕17号。
二、如果不能夺取到撤案和无罪，就要以专业头脑夺取最轻的处罚，夺取能低沉刑期和罚金。
1、从定性上夺取最轻的罪名。
色情网站、淫秽直播类举动最常见的罪名有三个：①构造淫秽演出罪，②传播淫秽物品罪，③传播淫秽物品牟利罪。
三个罪名中，处罚最重的是第③个罪名士传淫秽物品牟利罪。比方LOLO直播平台淫秽直播案，正犯何某一审被讯断构成传播淫秽物品牟利罪，讯断有期徒刑十年六个月，何某不平，上诉，中山市中级法院二审后以为，对何某的罪名认定错误，改判为构造淫秽演出罪，刑期改为七年。
此案夺取到改治罪名的缘故因由是：
①淫秽主播在LOLO直播平台上的演出是即时性的，仅有当时在线观看的观众可以看到。
②在案证据未反映LOLO直播平台具有点播、回放或下载视频的功能，一旦淫秽演出者竣事演出，观众即无法反复观看，亦无法转给他人观看，无法将淫秽视频二次传播。
以是，我们状师在办理此类案件时，要对涉案的网站、app的功能特性非常相识，并能真正明白传播淫秽物品牟利罪与构造淫秽演出罪的区别，两个罪名区别的关键是，淫秽内容是否是即时性的，是否具有点播、回放或下载视频的功能，是否能二次传播。
我们状师必要特殊注意的是，现在很多淫秽色情网站、APP兼具有直播和云播功能，对于此种环境的案件，该怎样夺取到有利的定性磨练着我们的智慧。
2、从注册会员数角度夺取最轻的处罚。
会员制方式的色情平台， 注册会员人数的多少，直接关系到刑期的高低，如果构成传播淫秽物品牟利罪的，注册会员达二百人以上的就构成犯罪，注册会员1000人以上5000人以下的，3到10年有期徒刑，注册会员5000人以上的，10年以上有期徒刑无期徒刑。
要注意以下几个方面：
①服务器数据是否获取，很多网站以及APP的服务器在境外，警方无法查获，大概无法获取注册会员数的干系证据。
②对侦查构造通过长途勘验等方式获取到服务器数据的，要注意检察，是否存在重复IP注册会员的环境，是否存在注册会员数是否存在捏造注册的环境。
③要注意注册会员数与充值金额的差距标题，如果差距过大，则可以阐明，注册会员数存在卖弄注册的环境。
杨某案件，公安构造通过长途勘验，抓取某色情平台服务器数据，证实该色情直播网站注册会员为7781人，一审法院根据该注册会员数，讯断被告人十年有期徒刑，被告人不平，上诉称，实际注册会员也就一到两千，青岛中级法院经审理以为，因境外服务器关闭，公安构造在长途勘验过程中，未能对是否存在重复IP注册会员的环境举行勘验核实，不清除配景导出的注册会员人数存在捏造注册的大概，中级法院认定该淫秽直播平台注册会员数无法确切认定，将被告人刑期由十年改判为五年。
3、从传播量、点击量角度夺取最轻的处罚。
用户观看次数、点击量等证据关系到被告人刑期的高低，如果构成传播淫秽物品牟利罪的，实际被点击数到达一万次以上的就构成犯罪，五万次以上，二十五万次以下的，三到十年有期徒刑，点击量二十五万次以上的，十年以上有期徒刑无期徒刑。
以是，我们状师在办理此类案件时，肯定要认真检察有关点击量、传播量证据，慎之又慎。
很多案件中，色情网站、APP的服务器都在境外，侦查构造无法获取服务器数据，没有服务器数据怎样确定点击量。我们在办理案件时，要注意：
①长途提取服务器数据的步伐的正当性的标题。 黎某等人色情平台案件，公安构造006号长途勘验记载，只有勘验人具名，没有见证人具名，步伐违法，终极该证据被颠覆，未被接纳。
②主播页面上的观众数是否有虚增。很多直播平台为了营造红火的假象会有虚增观众数的环境，有大概观众数是平台用呆板人刷的卖弄流量。
③网站页面表现的检察数、不能被简朴认定为“实际点击数”。
在很多案件中，由于服务器在境外，检察次数一样平常难以查清，未经第三方判定，无法确定命量是否正确。
很多网站页面上表现的“检察次数”包罗了自动播放次数、重复点击数、自点击数、无效点击数等，不能等同于为“实际被点击数”，在无法剔除同个IP重复点击的数目的环境下，无法盘算实际被点击数。
比方：
①隆某、蒋某案件中，庐江县法院以为“因公诉构造提供的证据不能清除在手机APP平台中具有卖弄计数、自点击数、无效点击数、重复计数等环境，故不能认定是被告人隆某、蒋某传播淫秽电子信息的“实际被点击数”。
②林某案件中，公安构造出具环境阐明，可证实因未查扣到涉案网站的服务器，对点击量3285138次中是否存在重复点击无法清除，有用点击量无法统计，且被告人林某亦辩解对点击量3285138次怎样统计不清，故法院认定点击量3285138次不宜作为定案依据。
4、低沉违法所得的金额。
违法所得金额不但关系到刑期的高低，还牵涉到退赃金额以及罚金的多少。面临各种礼品记载和转账记载，公安构造很难查定其资金流水性子。
①龚某传播淫秽物品牟利罪一案，被告人龚某供词说自己策划涉案网站赢利50万，一审法院根据供词认定龚某违法所得50万元，讯断龚某有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元。
二审青岛市中级法院以为，龚某有关策划网站赢利50余万元的供述一方面没有客观证据等印证，另一方面也不能区分此中的正当收入与违法所得，青岛中院终极认定为：赢利金额不清，将刑期由十年改判三年，将罚金由20万改判为10万元。
②杨某案件，杨某贩卖桃花岛、ROSE、COLCR等聚合平台的卡密，杨某自己供词认可，贩卖“卡密”5万余个，违法所得约4万余元，后杨某翻供，说自己没有这么多赢利，终极法院以为，仅有被告人杨某的供词，没有其他证据证实，杨某的赢利金额的供述不被接纳。
③陈某等人案件，查察院控告陈某违法所得350万，但陈某辩解，其有正当收入200万，违法所得只有150万，终极鹰潭市余江区法院以为查察院控告赢利350万证据不敷，根据有利于被告人的原则，按照其供词，认定其有正当收入部分，只认定违法所得150万元。
我们状师在办理案件时，要注意违法所得的证据要求，把握低沉违法所得的常见思绪和本事。
①要检察网站中是否含有正常视频，有些色情网站中含有正常影视视频，对于正常影视的的卡密收入、会员费、广告费等收入，不应算作违法所得。
②要检察直播APP中是否有正规直播间，正规直播间的打赏收入要从违法所得中扣除。是否有证据证实打赏的钱都流入涉黄直播间，照旧流入正规直播间。
③色情主播的收入是在色播期间收到的打赏，照旧在正常直播时收到的打赏。比方有些直播在直播大厅举行正常直播时也会收到很多打赏，对正常直播期间的收入，应该予以扣除。由于网红主播的直播收入非常可观，一旦以直播收入作为治罪依据，则很大概到达“情节严肃”和“情节特殊严肃”。
比方，文某某在“亚洲热”“小师妹（小姐姐）”“小可爱”“大咖秀”“80（梦幻城）”“UT”等网络直播平台举行淫秽直播，在淫秽直播前文某某会先辈行正常直播（如谈天、唱歌等），在此期间观众也会刷送礼品，等直播间观浩繁了之后才开始淫秽直播，珠海市斗门区法院认定，正常直播产生的收益，不应盘算到其传播淫秽物品牟利的金额中。
此网络色情犯罪属于新型网络犯罪，与传统犯罪差别，我们状师要想在此类案件处理处罚中，维护好涉案职员的正当权益，夺取到无罪和罪轻，必须对此类案件有深入的研究，把握此类案件的专业知识，如果我们没有打仗过研究过这个圈子是很难相识这个圈子的运行机制以及特点，在和犯罪怀疑人交换的时间大概就很难，很难形成一种共同的默契，大概无法找到案件的一些有利因素和证据的突破口。

作者：张洪强状师，专注于网络色情类犯罪辩护研究。

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